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智利作为国际上的仲裁中心:浅谈建筑、卫生和矿业领域


"我们有一部基于联合国国际贸易法委员会模式的国际商事仲裁法,我们的普通法院对国际仲裁司法一直持尊重和协作的态度。智利是拉丁美洲唯一没有被任何国际仲裁机构援引而裁决无效的国家,这表明我们的司法体系是处于优势地位的",智利佳理(Carey)律师事务所合伙人冈萨洛·费尔南德斯(Gonzalo Fernández)说道。他还补充说,“我们有拉丁美洲最公认和最有声望的仲裁中心之一,即智利圣地亚哥商会(CAM Santiago)”。

以下汉译LexLatin对我所合伙人冈萨洛·费尔南德斯(Gonzalo Fernández)的专题采访:

智利佳理律师事务所(Carey)合伙人、西班牙仲裁俱乐部(CEA)智利分会主席冈萨洛·费尔南德斯(Gonzalo Fernández)说:“智利拥有成为国际相关仲裁中心的巨大优势”。他认为智利在过去20年里一直在努力建立一个重要的监管框架。

他说:“我们有一部基于联合国国际贸易法委员会模式的国际商事仲裁法,我们的普通法院对国际仲裁司法一直持尊重和协作的态度。智利是拉丁美洲唯一没有被任何国际仲裁机构援引而裁决无效的国家,这表明我们的司法体系是处于优势地位的”。

另一个有利因素是监管活力和疫情后的危机对建筑业(已大幅收缩)、采矿业和卫生设施等部门的影响。费尔南德斯认为,这一背景构成了将智利转变为国际上较为有分量的仲裁中心的良好契机。

作为CEA智利分会的主席,他计划在2024年前增加智利分会的成员数量,重点招募并发展年轻律师,鼓励女性加入和参与。除此之外,他还欲增加智利分会与西班牙仲裁俱乐部其他拉丁美洲分会之间的合作和互动,最后,还希望加强本国国家层面的仲裁氛围和意识。

所有这一切的基石是由CEA制定的《良好仲裁行为守则》,该守则在疫情发生前一年推出。这是一个关于防止仲裁员、当事人的律师和参与诉讼的专家发生利益冲突的广泛规定。其目的是为了优化仲裁员的职能,从而提高实践质量。

“《良好仲裁行为守则》对我们智利分会的战略是非常重要的,因为我们作为分会领导班子的重要目标之一是增加俱乐部的成员人数。为此,必须宣传该守则,特别是作为新旧会员在履行其仲裁员职责时的道德指南,以增强仲裁作为争端解决首选机制的意识”。

费尔南德斯向LexLatin介绍了围绕智利目前面临最大挑战的相应行业的监管情况。建筑业、采矿业和医疗保健业是参与巩固国际仲裁实践进程的一部分,是保障国家未来稳定的关键。

智利建筑商会(Cámara Chilena de la Construcción)和圣地亚哥商会仲调中心(CAM Santiago)之间的协议是一个很好的大前提,给像建筑业这样处于危机中的领域给予了一定的保障。问:还有什么策略可以遵循以保护双方之间的关系?

答:这项协议对一个经济领域来说是一个重要的信号,特别是在疫情之后,该行业经历了重大的衰退。

另一个非常好的想法是在大型合同中纳入争议委员会机制。这是一个早期解决争端的替代系统,通常在合同执行之初就成立一个独立的专家小组,通过非正式的援助和发布建议或决定(取决于采用的模式),帮助双方解决他们的分歧。

为了保护双方的合同关系——尤其建筑行业往往都是长期的关系时——鼓励调解或仲裁作为替代争端解决机制的首要选择,并鼓励在调解阶段达成协议为最佳。通过这种方式,各方可以达成解决,这并不意味着他们之间的良好关系会被破坏。

另一个非常好的方法是在大型合同中纳入争议委员会机制(Dispute Board)。这是一个早期解决争端的替代性机制,通常在合同执行之初就成立一个独立的专家小组,通过非正式的援助和发布建议或决定(取决于采用的模式),迅速帮助双方解决分歧。

在适当的诉讼情况下,由仲裁员发布解决争议的裁决,一般来说,当事人,特别是那些涉及建筑行业的当事人,可以从仲裁的传统优势中受益。举例来说,这些优势包括争议的保密性,当事人在程序方面有更大的可利用性,如在设定最后期限和阶段方面中确定适用于争议的法律,以及在处理程序方面有更快的速度,等等。

卫生部门也有相关的仲裁活动,特别是私立社会医疗保障机构(Isapres)领域。 问:在解决相关争端方面,国家与该行业之间的紧张关系留下了什么先例?

答:很明显,Isapres正在经历一场重大的危机,其原因是多方面的,并且已经持续了几年。

其根源也许可以追溯到2010年宪法法院的判决,该判决宣布法律规定的确定合同价格的因素表的方式是任意的。这导致了这个问题的超司法化,数以千计的保护之诉被提交到高等法院,以防止医疗计划的价格上涨。

最高法院2022年11月的判决命令重新计算医保合同的价格,并将多收的、未按规定收取的金额作为剩余缴款予以归还,使各机构处于极其复杂的处境。

根据初步信息,需要退还的金额将达到数亿美元,在一些专家看来,这可能导致这些机构破产,可对整个卫生系统造成极其严重的后果。

从上述所有情况可以看出,我们正面临着一个非常复杂的问题,在这个问题上,似乎最好的解决方案是考虑和权衡所有相关行为者(Isapres、群众、政府)的情况,寻求合理的共识,这是一个巨大的挑战。

迄今为止存在的高度司法化似乎不是解决办法,对国家进行投资仲裁目前始终是投资者的最后手段。

问:矿业权利金的实施会产生什么影响,您认为有必要对这一税种进行哪些改进,以减少该部门的诉讼或争端趋势?

答:目前的矿业权利金是一种适用于采矿业净营业收入的特别税,自2005年起生效。由于它是以经营收入为基础,所以业界对它没有任何不满。

然而,目前国会正在讨论行政机关提交的一项法案,该法案规定对销售征收1%的从价税,无论采矿业者是否盈利;并对适用于经营收入的规模和税率进行了调整。

矿业领域对此表示担心,从总税负的角度看,这种新的权利金和上述调整将使智利处于缺乏国际竞争力的地位。

该法案仍在讨论中,因此可能会有修正案来降低总税负,尽管目前还不清楚法案是否能够得到相应的赞成票数而通过。

到目前为止,还没有矿业公司在这方面提起诉讼,也没有宣布如果法案在国会获得通过而欲提起诉讼的。

在这个问题上,应该记住,所有在智利经营矿山的外国投资者都来自与之签订了投资保护或自由贸易条约的国家,并有各自的投资保护章节。

问:在仲裁领域,智利在拉丁美洲的地位如何? 它的最新成就或进展是什么,未来发展规划是什么?

答:由于智利机构和仲裁界的威望,智利在国际上享有相当高的声誉。智利国内仲裁非常巩固,在几乎所有的相关合同中,圣地亚哥仲调中心被约定为仲裁机构。

近年来,国际仲裁一直在稳健发展,圣地亚哥已成为外国当事人之间争端的频繁发生地。到现在,已经很普遍地看到有涉外合同同意智利圣地亚哥商会仲调中心来作争端解决者。

虽然智利的案件量没有该地区其他国家(如巴西或秘鲁)那么大,但它一直在逐年增长,而且随着时间的推移,有一个坚实而稳定的趋势。

智利已经通过了与仲裁事务最相关的立法,如《国际商事仲裁法》(第19.971号法)、《关于承认和执行国际仲裁裁决的纽约公约》、《华盛顿公约》(ICSID公约)等等。这些公约,加上智利高级法院对国际仲裁司法的合作和尊重态度,使智利成为一个非常好的仲裁地。

我认为,作为一个国家,我们面临的一个挑战是使我们的仲裁员群体更加知名,他们非常优秀,但没有像其他拉丁美洲的仲裁员那样有影响力。我们国家的偏远地理位置可能对我们不利,但现在有了互联网,我们可以取得很大的进步。

(采访西语原文刊登时间:2023年4月11日)



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